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    滑准税配额证之刑事争议焦点分析:走私不适用滑准税税率?
    发布时间:2021-05-17 09:29:00  来源:  浏览:2042次


    为弥补加入世贸后我国承诺进口的农产品进口关税配额之不足,满足棉纺企业需求,我国于2005年始实施棉花关税配额外优惠关税进口配额制度。在这一制度实施过程中,司法实践认定出现争议:在有棉花关税配额外进口关税配额证的情况下,走私案件是否适用与配额证相应的税率?

    本文作者综合提炼多起走私案件辩护词,从关税配额外优惠关税税率进口棉花配额证(以下简称滑准税配额证)的渊源、法律性质与意义、海关征税执法实践等入手分析司法争议焦点,提出其原因及争议解决办法。

     

      一、司法争议焦点

    加工贸易擅自销售保税棉花涉走私案,案件中企业均持关税配额证或滑准税配额证申请加工贸易备案、进口保税棉花;由于遇到棉纱国际市场价格倒挂,国产棉纱在国际上没有竞争力,导致大量企业为了消化库存、减少损失,不得不采取自救措施,销售掉保税棉花,再以海关特殊监管区一日游形式完成加工贸易核销。

    企业的行为构成违法没有什么争议,但是海关在计核偷逃税款时适用关税配额外税率40%、而不是关税配额外优惠关税税率(即滑准税税率),这引起了极大的争议

      一种意见认为,海关的计核是合法正确的,企业擅自销售行为构成走私,走私与配额证相排斥,走私行为是对配额证的否定,无论是关税配额证、还是滑准税配额证,走私应当适用关税配额外税率40%,并以《农产品进口关税配额管理暂行办法》第三十三条1为依据。

      另一种意见认为,海关的计核没有法律依据,企业擅自销售行为构成违法没有异议,但是不能否定企业凭滑准税配额证进口保税棉花这一客观事实,在计核偷逃税款时应当适用与滑准税配额证相适应的滑准税税率,这样才真实反映了企业偷逃税款的真实意图,符合企业偷逃税款的实际状况。

      法院采纳的是第一种意见。孰是孰非?

     

    二、棉花滑准税配额证之渊源

    (一)滑准税之来源。

    农产品进口政策是我国进口贸易政策的重要组成部分,农产品进口关税配额管理又是我国关税制度的重要内容。2001年我国在加入世贸后,为了履行入世承诺,对于部分农产品(包括棉花)进口实施关税配额制度。在履行这一承诺过程中,由于承诺在先,而我国棉纺企业对于国外棉花的需求激增,为了弥补关税配额(每年89.4万吨)之不足,我国又实施了棉花进口滑准税制度,即在关税配额外以有数量限制的暂定关税方式进口棉花。国务院关税税则委员会于2005年4月26日发布了《关于2005年在关税配额外以有数量限制的暂定关税方式进口棉花问题的通知(税委会[2005]6号)》(以下简称《税委会通知》)。《税委会通知》规定,以滑准税方式确定暂定关税税率,税率滑动范围为5%―40%,具体税率以滑准税计算公式计算得出;明确适用对象为5201.0000税号项下关税配额外进口的棉花,采用数量限制的暂定关税方式进口棉花的数量限制为140万吨。

        (二)滑准税之法律性质。

    税委会通知》棉花进口滑准税制度确立的法律依据,它明确了棉花进口滑准税具有暂定关税”性质,这对滑准税配额证地位与作用的确定具有里程碑的意义。从《税委会通知》来看,其暂定关税”性质体现在以下几个方面:

    1.具有一定的滑准税配额。2005年的滑准税配额为140万吨。

    2.有数量限制的暂定关税税率。在该滑准税配额内进口的数量范围内,国家实行暂定税率。

    3. 滑准税税率具有滑动性。海关根据已公布的滑准税计算公式来计算并确定滑准税税率

    4.滑准税配额不分贸易形式。滑准税的配额不分一般贸易与加工贸易,统一纳入滑准税的进口配额之中。

    而对于持滑准配额证以加工贸易保税进口棉花以及内销适用情况,《税委会通知》也明确规定按滑准配额税率来计算税款及缓税利息2

    《税委会通知》200551日起实施,从此我国有了滑准税的说法,有了关税配额外一定数量棉花适用暂定关税税率”的规定。

    随后,海关总署公告2005年第16号将滑准税配额适用范围具体明确如下:适用范围为税号52010000项下关税配额外暂定优惠关税税率进口的棉花,企业申报时,商品编号填写“5201000080”,名称填写“未梳的棉花(关税配额外暂定)”。

    (三)滑准税之延续。

    《税委会通知》实施之后,我国每年都延续这一政策,每年度由国务院关税税则委员会发布的关税实施方案及《进出口税则》都会有《关税配额商品税目税率表》,具体详细地规定实施关税配额管理的进口商品类别、税则号列、关税配额税率等,其中均包括棉花进口的关税配额及滑准税配额。比如我国2006年的《进出口税则》将滑准税配额内容载明于其中(税则附录3),最新2021年《进出口税则》(P545)也有载明。滑准税计算中的基准价格每年可能会有所不同,要看其中的具体规定。

     

    三、滑准税之暂定关税性质决定其优先适用

    《税委会通知》明确将滑准税确定为“暂定关税”,因此,滑准税税率具有了暂定税率之性质。根据中华人民共和国进出口关税条例第十一条4,适用最惠国税率的进口货物有暂定税率的,应当适用暂定税率。因此,暂定税率是应当优先适用的关税税率种类。根据关税条例,在《进出口税则》有明文规定暂定税率的情况下,排除适用暂定税率的情形只有两种:

    (一)适用普通税率:我国对该进口货物适用普通税率。

    (二)从低适用税率:我国对该进口货物同时有协定税率、特惠税率、暂定税率时,协定税率、特惠税率更低。

        《税委会通知》《进出口税则》及关税条例的规定为作为暂定关税的滑准税的适用指明了方向,是海关税收征管执法的重要依据。

     

    四、有滑准证配额的即适用滑准税税率,海关税收执法适用滑准税税率之例证

    为了正确执行《税委会通知》《进出口税则》中相关滑准税配额的规定,海关总署关税征管司于20065月18日发布了《关税征管司关于明确进口棉花适用关税税率的问题通知》(税管函2006174),该通知明确规定以滑准税配额证进口的保税棉花按滑准税税率计算的税款办理台账证金、计征内销进口关税及进口环节增值税3

    海关加工贸易执法实践,依法采取了相应的措施:

    (一)办理保证金(或保证金台账)时以滑准税税率计算税款。

    按照海关对加工贸易货物的监管办法,对于保税进口棉花有异地加工、首次加工等情形,需要收取与进口货物相等值的保证金或设置相应的保证金台账(现已改为事务担保)。其目的在于防止保税货物脱离海关监管、国家税收损失的风险。对此,海关按照当年年度的滑准税公式进行计算,并办理担保手续。

    (二)保税棉花内销时按滑准税税率计征税款。

    按照海关对加工贸易货物的监管办法,企业对保税货物进行内销时,要申请内销批准(201691日之后无需办理内销审批手续),而对于少量边角料件,则无需申请。对于这些边角料的保税棉花(品名为“未梳的棉花”,税号为5201 0000 80)因为是以滑准税配额证进口、在滑准税配额内,因而,海关按当年年度的滑准税计算公式进行计算,计征进口关税、进口环节增值税。

    以上这些海关执法实践措施有证可查,有据可用,是海关公正执法、依法办事的明证。

     

    五、走私能影响滑准税税率适用吗?

    农产品进口关税配额管理暂行办法》第三十三条1能够成为排除适用滑准税税率的依据吗?

    农产品进口关税配额管理暂行办法》颁布并实施于2003年09月27日,在实施之时,我国还没有出台滑准税配额之关税政策,该办法只适用农产品进口关税配额管理,不包括滑准税政策。因此,该办法不可能对滑准税的适用构成排除。 

    要强调的是,在加工贸易保税进口棉花涉及走私案件中,所有的企业都是先申请《农产品进口关税配额证》《关税配额外优惠关税税率进口棉花配额证》(即滑准税配额证),再办理加工贸易手册、报关进口保税棉花的,在进口报关环节均不存在走私情形,只是因为上文提到的原因,擅自销售了保税棉花。

    作者认为,在擅自销售保税棉花构成走私违法的情况下,在评判计核税率适用合法与否时,必须考虑到以下几种情况: 

    (一)因是关税配额农产品,涉案货物是否在关税配额内。

    如果是在关税配额内,持有《农产品进口关税配额证》的,则适用关税配额税率;在关税配额外,但是持有滑准税配额证,滑准税配额内的,应当适用滑准税税率。

    (二)因是关税配额农产品,涉案货物是否属于暂定关税范畴。

    如果属于暂定关税范畴的,则应当依据关税条例的规定,在排除了必要适用障碍(前文已述)后,优先适用暂定税率。

    (三)因是关税配额农产品,国家颁发的配额是否被稀释。

    滑准税配额也是配额,尽管它与关税配额不同,仍然存在被稀释的情况。对法定滑准税配额的稀释,是不合理也不合法的。由于在持有滑准税配额证申报进境后,内销又再次要求申请该配额,这无异是同样数量的进口保税棉花申请了两次配额证,最终导致在滑准配额总数不变的情况下实际进入我国关境的滑准配额棉花低于滑准税配额,这种现象与设定滑准税配额制度的初衷也相冲突。

    (四)如果要求叠加申请滑准税配额,是否加重了企业义务。

    我国实行的滑准税配额管理,与关税配额管理相同,是对从境外进入关境内货物数量的管理。当滑准税配额内棉花在关境内流通和销售、不涉及再次进出关境时,就不存在对国家进口滑准税配额管理总量的影响。无论销售形式如何(合法或违法)、状态如何(保税原料或保税制成品)都不改变其在“关境内”流通和销售的事实,其属于暂定关税的性质也就不会改变。

    (五)要评判违法责任后果时,要与合法状态相对比。

    违法的责任不能超出合法状态下所应当承担的责任,如果超出了,肯定是不合法的。同样,评判走私违法的偷逃税款,应当与合法状态下应当缴纳而因违法未交的相等,否则,不应当缴纳的税款成为偷逃税款,与应当承担的责任不相符合,违背了刑法刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应”之原则,加重了当事人的法律责任。加工贸易棉花涉走私案件的合法状态下应缴税款就是本文海关按滑准税计核税款的实例。

    目前,法院因为没有充分考虑上述五种情况,并无视海关关税征管执法中的正确做法,而采纳第一种意见,一律采用关税配额外税率40%计核偷逃税款。尽管当事人有走私违法行为,当受到法律应有制裁,但是,法律赋予其适用滑准税配额的权利不应当被剥夺。以走私为名而不适用滑准税率,法外适用税率是对当事人合法权益的侵害,与法律规定相悖,应当予以纠正。

     

     

     

    1 

        农产品进口关税配额管理暂行办法

    “第三十三条 走私进口关税配额农产品,按关税配额量外进口适用的税率计算偷逃税金额,并按有关法律、行政法规的规定进行处罚。”

    2

    国务院关税税则委员会关于2005年在关税配额外以有数量限制的暂定关税方式进口棉花问题的通知(税委会[2005]6号)

    “四、加工贸易适用问题

    对在加工贸易项下以上述方式进口棉花,如需实行台帐实转保证金管理的企业,备案时海关按照本次配额外追加的140万吨棉花适用的关税税率和进口环节增值税税率征收台帐保证金,超出规定数量范围的棉花,一律按照配额外关税税率和进口环节增值税税率征收台帐保证金。如因特殊情况需转内销的,在本通知执行期内内销的棉花,按照上述所适用的税率补征税款和缓税利息;执行期以外内销的棉花,按照现行加工贸易规定办理。”

     

    3

    关税征管司关于明确进口棉花适用关税税率的问题通知》(税管函2006174

    “三、对于加工贸易项下以上述方式进口棉花,备案时企业需向海关提交前述“农产品进口关税配额证”或“关税配额外优惠关税税率进口棉花配额证”。对于需实行台账保证金实转管理的企业,海关按照本通知适用的关税税率和进口环节增值税税率征税台账保证金。如因特殊情况内销时,按照本通知适用的关税税率和进口环节增值税税率征收税款和缓税利息。

    4

    中华人民共和国进出口关税条例

    第十一条,适用最惠国税率的进口货物有暂定税率的,应当适用暂定税率;适用协定税率、特惠税率的进口货物有暂定税率的,应当从低适用税率;适用普通税率的进口货物,不适用暂定税率。

     

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    孙国东 责任律师 孙国东  / 兰迪深圳主任
    走私刑辩律师,进出口企业刑事合规,海关争议解决
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      孙国东律师执业证14403200110438891
      孙国东律师执业于上海兰迪(深圳)律师事务所,上海兰迪律师事务所高级合伙人,兰迪深圳主任。十五年海关工作经历,二十三年律师执业经历。首创“海关律师”,2006年创办“海关律师网” (https://www.customslawyer.cn/),并组建海关法律服务团队。兰迪海关法律服务一体化团队创始人。深圳市进出口商会首席关务专家。 孙律师专注于海关、进出口领域法律服务,包括走私刑事辩护、逃避商检罪刑事辩护、骗取出口退税罪刑事辩护、海关行政处罚争议、关税争议解决、进出口企业合规等。
      1986年7月毕业于吉林大学法律系
      2001年12月始执业律师,曾执业于广东创基律师事务所、广东广和律师事务所,2006年6月创办广东广和律师事务所海关部,2019年12月加入上海兰迪(深圳)律师事务所。 秉持“绝对专业化””负责任担当”理念。 海关刑事辩护领域:孙律师擅长办理重特大海关刑事案件,包括走私罪刑事辩护、逃避商检罪刑事辩护、骗取出口退税罪刑事辩护等。尤其熟悉有效核减涉税走私案件偷逃税款的方法,以及涉及禁止性限制性货物物品走私中货物属性争议解决。独自或带领团队办理多宗在国内有重大影响的海关刑事案件,取得一系列不逮捕、不起诉、减轻处罚、免予刑事处罚、缓刑、二审改判等成果。 海关纳税争议、行政处罚争议解决:涉及类型有估价、归类、原产地、贸易准入、进出口商检、进出境动植物检疫、出口退税以及各类违反海关监管规定、走私行为处罚等。取得一系列减轻处罚、免予处罚、少征或不征税的成果。 在进出口合规与风险防范:为多家进出口企业及企业协会举办海关事务合规讲座、海关法规政策宣讲,担任多家进出口企业、商会、协会法律顾问。运用法律法规代理企业应对海关稽查(价格、商品归类、原产地)、海关核查、海关行政处罚、海关查验、海关扣押等。
      走私刑事辩护领域: 2003-2004年,办理某加工贸易服装走私特大案件的辩护,通过有效辩护,大部分“走私犯罪”事实未被法院认定,助力相关公司及个人大幅度减轻处罚。 2009-2010年:带领团队办理汽车配件系列特大走私案件辩护,通过有效核减偷逃税款,部分犯罪事实被认定为未遂,助力相关公司及个人从轻、减轻处罚。 2014年-2018年:带领团队办理海关绿风行动农产品系列走私案件辩护,成功地大幅度核减偷逃税款,为多家被告单位及个人获得减轻处罚、取保、缓刑之成果,同时为后期类似大量案件的减轻处理提供了范例。 2013年-2014年:带领团队办理重大木材低报价格走私案件,为当事人取得不逮捕、最后终不起诉的结果。 2014年-2016年:带领团队办理一起重大化学工业用品涉嫌商品归类伪报案件,历经数年侦查、起诉、两次庭审,最终辩护成功,取得撤诉、不起诉的成果。2016至2018年:带领团队办理珍贵濒危动物特大走私案 件,取得数名涉案当事人不起诉的成果。 2016年-2018年:带领团队为某大型企业涉加工贸易走私案 辩护,通过有效辩护扣减偷逃税款比例超过90%,成功让 所有被告人取保成功、被判处缓刑。 2017年-2018年:带领团队为国内某特大石材走私案辩护, 取得多名被告人不起诉、缓刑的成果。 2015年-2016年:带领团队为某坚果、石材走私案辩护,取 得公司负责人不起诉的成果。 2020年:带领团队为某包税走私芯片案辩护,通过有效核减偷逃税款,大幅度减少偷逃税额,取得公司及其负责人不起诉的成果。 2020年-2022:带领团队为某包税走私手机配件案辩护,通过打事实不清、证据不足、地位与作用等,取得公司及其负责人减轻处罚的成果。 2021-2023带领团队为重特大人发走私罪提供辩,将原起诉两罪变为一罪,大幅度降低刑期,并为其他同类案件处理提供了范例。 2021-2023带领团队为某逃避商检罪提供辩护,为该涉罪企业制定合规计划,顺利通过合规验收,检察机关作出不起诉决定。 2021-2022年为某跨境电商企业提供辩护服务,应对缉私问话,进行材料审核,最终缉私不移诉 2021-2023带领团队为某低报价格走私罪提供辩护,为该涉罪企业制定合规计划,顺利通过合规验收,检察机关作出不起诉决定。 2023年带领团队为某重大走私医美产品、化妆品走私罪提供辩护,通过提交律师意见,有效核减税款达400余万。海关行政争议: 为多家国内知名品牌代理知识产权海关保护事宜,为多个跨国知名品牌提供知识产权海关保护,代为提交保护申请、处理行政争议、代为提起侵权民事起诉。 为韩国某监控摄像镜头生产企业因商品编码申报不实而受海关稽查事宜,提供专项法律服务,使得该企业由被海关追征税款3年改为补征税款1年。 为法国某圣诞用品生产企业受海关处罚提供法律服务,使得对于该企业违法定性由走私改为违规 为法国某黄金饰品加工贸易企业提供专项代理,使得该企业免受海关处罚、补税处理,相关涉案料件作出退港处理为北欧某石油公司提供在中国进出境石油设备的法律服务,提供相关风险意见。 为国内某化工产品出口龙头企业提供商品归类法律服务,通过大量调研,提交企业报告、律师意见,使得企业顺利通过海关稽查,其商品归类得到认可。 为国内某上市企业的特许权使用费、协助费的海关价格稽查提供法律服务,为此开展了大量调研,提交多份材料和意见,使得企业补交税款大幅降低,顺利通过海关稽查。 进出口合规专项服务: 为美国某知名企业音响企业,提供应对海关音乐版权使用费专项稽查的法律服务,运用专业知识使得该企业顺利通过海关稽查 为日本某大型设备生产企业,提供应对海关特许权使用费专项稽查的法律服务,有效地维护了该企业合法权益,顺利通过海关稽查 为香港某运动用品品牌企业提供商品归类专项法律服务,规范企业申报进出口及贸易流程,促进企业有序健康发展为香港某企业进口电器配件产品提供商品归类服务,依法作出商品归类律师意见书,为其顺利合规进口提供了保障
      中国律师执业资格。 深圳市进出口商会“首席关务专家”。2006年创办“海关律师网” (https://www.customslawyer.cn/)、编纂“海关法库”,形成完整的海关与外贸法律体系。 著述:《海关估价与纳税争议》 (与陈兵合著,于2024年1月由中国海关出版社出版发行); 《走私刑事辩护文 集》 (第一集、第二集);数百篇专业文章。
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