一、案件背景

2017年2月至2020年4月，刘某等12人设立公司，向上游企业采购99.9%纯度的黄金，经简单加工后装入“高性能导线”或“高科技音频解码器”等产品内部，并伪报成高科技产品，出口到香港的关联公司。涉嫌走私出口黄金共2917千克，货值金额8.08亿元；骗取出口退税金额1.12亿元。最终，法院判决如下：

刘某以走私贵重金属罪判处无期徒刑，并处没收个人财产300万元；以骗取出口退税罪判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产6000万元；决定执行无期徒刑，并处没收个人财产6300万元。

对朱某等6名被告人（股东或关键员工）以走私贵重金属罪、骗取出口退税罪数罪并罚，分别判处十九年至八年不等的有期徒刑，并处没收个人财产或罚金。

对刘某等5名被告人（主要员工）以走私贵重金属罪分别判处八年八个月至五年不等的有期徒刑，并处罚金；继续追缴各被告人的违法所得。

二、案件分析

1. 走私贵重金属

刘某等人的公司，以“高性能导线”、“音频解码器”等品名向海关伪报出口，将黄金出口销售给香港的关联公司；由张某等人在香港接收货物，将其中的黄金部件拆解后，按国际金价走势通过香港关联公司在当地销售。拆解后的视频转换器、输入板等配件材料，通过实际控制的中转公司回流到出口企业，进而配件材料重复使用。

2017年2月至2020年4月底，刘某等人通过上述方式，走私出口黄金部件共计2917千克，货值为8.08亿元。

2. 骗取出口退税

刘某等人的出口企业，以高报价格、多报数量等方式虚增配件价格，调整配件与黄金部件的成本占比，将黄金在产品中的原材料成本占比控制在80%以内，使出口的产品满足出口退税政策要求。

最终，刘某等人通过上述方式骗取的出口退税金额为1.12亿元，其中1414万元因意志以外原因而未得逞。

三、法院观点

走私贵重金属并骗取出口退税案件，涉及到走私贵重金属罪和骗取出口退税罪，实践中法院的判决结果未必完全一样，如在《将白银加工成溅射靶组件，骗取出口退税款4亿元》一文中，最终法院择一重处理，只按骗取出口退税罪对案涉人员定罪量刑。

每个案件有每个案件的特殊性，本案件是入选人民法院案例库，最终法院是按走私贵重金属罪、骗取出口退税罪数罪并罚来对案涉人员定罪量刑，对未来类似案件具有参考意义。就本案而言，法院的观点如下。

1. 牵连犯的范畴

《审理骗取出口退税案件司法解释》第9条规定择一重罪处罚的理论基础是牵连犯理论。牵连犯是指犯一罪（或以犯一罪为目的）而其方法或结果行为触犯其他罪的情形。当某种手段通常用于实施某种犯罪，或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才宜认定适用牵连犯理论。

例如，当虚开增值税专用发票用于骗取出口退税时，由于这两个行为具有很强的关联性，存在手段与目的、原因与结果的关联关系，因此在司法上往往会作出择一重罪处罚的牵连评价与相应判决。但是，对于该司法解释表述“同时构成虚开增值税专用发票等其他犯罪”的“等”字理解，应限于牵连犯的范畴内，不宜作扩大解释。否则，将得出“实施骗取出口退税，只要同时构成虚开或走私、贪污受贿等其他所有犯罪的，无论是否存在牵连，一律择一重罪处理，不得数罪并罚”的结论，这便与刑法数罪并罚理论以及大众朴素的正义情感相悖，显然不当。

2. 应结合主客观因素以及社会常理判断，两个犯罪行为是否存在牵连关系

判断是否成立牵连关系，应结合行为人主观目的、客观行为，结合期待可能性和社会常理等方面综合考虑。

就本案而言，被告人主观上具有单独走私黄金、骗取出口退税分别进行获利的犯罪动机和目的。一方面，被告人会时刻关注境内外黄金大盘的价格，在香港分批销售的黄金既有盈利也有亏损；另一方面，根据多名证人证言以及被告人的陈述，走私黄金在香港拆解后销售可以牟利。也就是说，被告人可以分别从走私黄金和骗取出口退税这两个方面来赢利。

客观上，走私黄金与骗税不存在直接关联。本案的骗税行为是指刘某等人将出口产品伪报为高科技产品，并且通过虚假交易、低值高报、人为调整黄金与配件的成本比例，使出口产品能够满足出口退税政策要求，从而骗取出口退税款；另外，通过出口没有黄金的其他产品，也骗取了部分出口退税款。因此，黄金本身是否出口、销售、获利，与能否骗取出口退税款没有直接关联。

从社会常理的角度来看，走私黄金与骗取出口退税不存在一般社会经验层面的类型化、高度伴随的牵连关系。因为黄金走私出境后，伴随发生的是销赃而非骗税行为，且在本案中，以走私黄金骗取出口退税资格、通过走私黄金和骗取出口退税分别牟利、3吨黄金流出境外和1亿多元的国家税款损失，三组行为几乎同时发生。如果认定这些行为是同一紧密的犯罪进程，难合情理。

3. 牵连犯的认定以及是否数罪并罚的核心是实现罪责刑相适应

本案中，走私黄金近3吨、骗取出口退税1.1多亿元，两者对应的法定刑幅度相当，均是10年以上有期徒刑或者无期徒刑，即两者没有轻重之分，自然就无法择一重罪处理。

另外，无论是按走私贵重金属罪，还是按骗取出口退税罪，任一罪名单独评价，均无法涵盖两罪行的社会危害性。本案涉案人员12名，触犯两罪名的被告人为7人，只有数罪并罚才能实现对主犯的罪责刑相适应，并与其他5名仅触犯走私贵重金属罪的从犯拉开量刑梯度。

责任律师 吴武铃  / 专职律师