提要：海关行政处罚难点焦点辨析系列二：走私刑事案件“刑行转化”责任倒挂问题的解决思路和成功案例

一、上篇文章回顾

在《走私案件不起诉后责任更重，啥情况？（海关行政处罚难点焦点辨析系列一）》中，封海滨律师总结了走私刑事案件中可能出现的刑事责任与行政责任（刑事不起诉后）倒挂问题。

《海关法》与《刑法》部分法律概念和性质的区别，在实务中走私案件财产性权利的处理上，可能产生行政处罚远远重于刑事处罚的悖论。

具体而言，常见的情形是：走私刑事案件作出相对不起诉处理后，案件转回海关作行政处罚时，经办部门往往认为检察院已经确认构成走私罪，“顺理成章”将案件定性为走私，于是，“没收走私货物——无法或不但没收——追缴等值价款”，就出现同一案件退回作行政处理后，财产责任可能反而重于刑事处理。

二、怎么办？

实际上，上述问题是有条件避免的，也有对应的法律依据。

（一）根据刑事诉讼法律规定，检察院作出相对不起诉决定，不等于后续行政处理时就必须直接定性为走私。

（二）就检察院刑事诉讼规则本身而言，未经复查的不起诉决定，有可能通过复查机制变更。

（三）就《刑事诉讼法》规定的公安、检察、审判机关的分工和作用而言，包括不起诉决定在内的检察院意见，也不必然是终局决定。

（四）根据《行政处罚法》，刑事案件转行政处理的，必须依法对案件事实、证据进行全面审查，坚持行政执法判断标准的独立性，确实不构成走私或者定性走私存在重大疑问的，不应当按照走私处理。

只有根据在案证据材料，实事求是地对刑事转行政处理的案件进行正确审查和认定，防止将检察院相对不起诉决定作为“令牌”，才能最大程度避免企业“躲过了初一却躲不过十五”的问题，避免出现行政处罚反而重于刑事处罚的悖论。

看完上述内容，实务中经常出现的如下疑问就有了明确的解决方向和答案：

到底还要不要争取不起诉呢？

重新审查证据就一定能把定性从走私变更为违规吗？

真的遇到这种不起诉后的追缴等值价款无法承受问题，如何正确处理？

有机会争取不追缴或者少追缴等值价款吗？

在这个刑事不起诉后面临更重的财产责任问题上，兰迪海关部在2021年取得了一个十分成功的案例，案件当事人在检察院被不起诉后，避免了被追缴千万元级别等值价款的后果。

欢迎有更多问题的朋友留言，或加作者微信进行讨论，了解上述成功案例详情，或者探求更多合理合法、有效的解决之道。

（作者：封海滨律师）

（全文完）

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